為訴訟或非訟案件辦理公證是制勝的必備要件,尤其是在保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)時,對一些能夠產(chǎn)生巨大收益的作品進(jìn)行公證保全就顯得尤為必要,如果事先制作了公證,足可令人進(jìn)可攻退可守,確保一旦發(fā)生糾紛能夠勝訴。但是在實踐中,辦理公證時因疏忽或經(jīng)驗不足而犯下了一些錯誤,進(jìn)而導(dǎo)致案件敗訴或錯過舉證期限的事例也不在少數(shù),在辦理公證時有些操作上的細(xì)節(jié)必須注意,否則一招不慎,滿盤皆輸。
盡可能不在公證處之外的地點辦理網(wǎng)頁公證保全
在公證處進(jìn)行公證,所使用的是公證處的計算機,計算機在進(jìn)行公證之前不為公證申請人所控制,因此無法預(yù)先在計算機中進(jìn)行技術(shù)處理,而如果在申請人的處所的計算機上取證,則容易被質(zhì)疑。
因為在不為公證員所控制的計算機上,可以人為地通過技術(shù)手段修改計算機設(shè)置,比如對計算機“host”文件的修改,可使特定域名與特定IP地址進(jìn)行聯(lián)系,導(dǎo)致公證員使用瀏覽器訪問擬取證的網(wǎng)站時,計算機去訪問公司內(nèi)部的某臺計算機,如果在該內(nèi)部計算機上預(yù)存有加入侵權(quán)內(nèi)容的頁面,就無法確保公證的客觀性。
詳細(xì)記錄上網(wǎng)方式和具體操作過程
公證過程中要注意清楚記載上網(wǎng)的方式和具體過程,應(yīng)當(dāng)對上網(wǎng)的聯(lián)接設(shè)備、ISP服務(wù)商及所撥號碼、聯(lián)接過程進(jìn)行記錄;采用寬帶接入方式接入互聯(lián)網(wǎng)的,應(yīng)對上網(wǎng)設(shè)備或聯(lián)接狀態(tài)進(jìn)行核實的描述,否則很有可能遭到對方律師的質(zhì)疑。
不可疏忽準(zhǔn)確記錄公證的時間
我國法律規(guī)定,一般情況下作品首次對外公布屬于發(fā)表,而在作品上署名的人視為作者。因此,在第二次發(fā)布的作品上署名的人,極有可能被認(rèn)定為侵權(quán)人。法律之所以如此規(guī)定,道理很簡單,在網(wǎng)絡(luò)數(shù)字化時代,手稿已不復(fù)存在,要證明創(chuàng)作在先非常困難,通常會依據(jù)發(fā)表在先推定創(chuàng)作在先,因此作品發(fā)布的時間至關(guān)重要。
作品權(quán)屬狀態(tài)固然可以通過登記來證明,但登記僅僅是一個初步證據(jù)。而在網(wǎng)絡(luò)、軟件著作權(quán)糾紛案件中,有相當(dāng)大一部分要通過公證證明自己的作品發(fā)表在先。一種方式是由公證員在公證書證詞中予以記錄;另一種是在取證過程中直接將時間打印在網(wǎng)頁頁面上。
建議請計算機專業(yè)人員在公證員監(jiān)督下進(jìn)行操作
在進(jìn)行公證時,很多單位只是派出辦公室文員或者法務(wù)人員來操作,遇到操作問題總是要詢問公證員怎么做,而公證員往往并不是很清楚哪些證據(jù)細(xì)節(jié)是權(quán)利人所需要的,在計算機專業(yè)技術(shù)上也并不是專業(yè)人士,容易造成所取得證據(jù)不具有完全可用性。另外,還有一些非網(wǎng)頁公證,由于網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)公證時常會涉及計算機代碼、程序的保全,非技術(shù)人員無法準(zhǔn)確把握保全的范圍和內(nèi)容,同時在遇到技術(shù)故障時無法準(zhǔn)確及時地獲取需要的證據(jù),因此聘請專業(yè)技術(shù)人員在公證員監(jiān)督下操作計算機可以避免保全證據(jù)的準(zhǔn)確和及時。
從保全網(wǎng)頁所在網(wǎng)站的首頁開始采集證據(jù)
目前在我國發(fā)生的與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的糾紛中,網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛的案例占了相當(dāng)大的部分。而在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛中,上載公開訴爭作品是非常重要的行為,誰在先上載發(fā)表,誰在后上載侵權(quán),均是訴訟雙方爭辯的事實焦點。有些網(wǎng)頁上雖然上傳刊載了訴爭作品,但由于尚未對外設(shè)置鏈接,普通網(wǎng)民很難瀏覽到這些頁面的內(nèi)容。而如果通過該網(wǎng)站首頁的鏈接進(jìn)入刊載了訴爭作品的網(wǎng)頁,并將進(jìn)入該頁面的步驟逐步記錄,即可明晰地證明被公證頁面已經(jīng)公開,可以被網(wǎng)民訪問。
同步保存被公證頁面的電子文檔,以便查看代碼
在網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛中,保存侵權(quán)頁面的電子文檔是非常重要的。接觸過網(wǎng)絡(luò)的人士都知道,互聯(lián)網(wǎng)頁面實際是由大量的HTML代碼編寫而成的,而且看似相同的頁面,卻極有可能是由不同的代碼編寫而成的,而這些代碼就是保存在頁面的電子文檔中。比如對圖案作品的侵權(quán)判斷,不能僅僅看頁面圖案、顏色或布局是否相似或相同,而是應(yīng)當(dāng)以計算機軟件的侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定,即應(yīng)當(dāng)以網(wǎng)絡(luò)頁面的代碼是否相同或相似作為認(rèn)定侵權(quán)的依據(jù)。因此,對公證頁面的電子文檔的保存就顯得由為重要。